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未經備案的特許經營合同無效嗎?

來源:同濟律師 發布時間:2013-4-2
 
案情簡介:
    煙臺市某經貿公司(下稱被告)系上海某著名服裝品牌在煙威地區總代理,劉某(下稱原告)于2005年起與被告簽訂加盟協議,取得該品牌服裝在龍口市的代理銷售權。開始,雙方合作得比較愉快,原告也因代理該品牌服裝獲取了可觀的利潤,但后來,由于原告擴張太快,加上其自身經營管理不善,自2009年起,原告造成大量的貨品庫存,資金積壓嚴重,不堪重負,雙方合作出現危機。
    2010年12月,雙方簽訂的加盟協議到期之后,原告以自身經營出現嚴重困難為由,向被告提出多項無理要求,雙方未達成一致意見。在此期間,被告曾多次書面通知原告,要求原告繼簽加盟協議,但原告均不予積極回應。無奈之下,被告于2011年5月書面通知原告與其終止一切合作關系,雙方進行貨款結算事宜。原告不服,將被告訴至煙臺市中級人民法院,請求法院判令被告退還善意履約金5萬元、訂貨保證金5萬元及相應利息;判令被告接受原告庫存服裝貨品并支付貨品折價款28萬余元;賠償原告裝修損失折舊費14萬元;支付違約金14萬元。
    因上海公司未在國家商務部辦理特許經營備案,在第一次庭審過程中,原告將訴訟請求變更為:判令原被告之前所簽訂的加盟協議無效,共計賠償金額變更為25萬余元。

    爭議焦點:
    1、原被告雙方所簽訂的加盟協議的性質為特許經營合同還是特約銷售合同?
    2、如果加盟協議的性質被認定為特許經營合同,那么未經備案的特許經營合同是否被認定為無效合同?

    答辯意見:
    筆者接受被告的委托代理之后,針對本案的爭議焦點問題,提出答辯如下:
    一、原告與被告所簽訂的加盟協議不屬于特許經營合同
    首先,《商業特許經營管理條例》第三條明確規定:"本條例所稱商業特許經營,是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業,以合同形式將其擁有的資源許可其它經營者使用,被特許人按照合同約定在統一經營模式下開展經營,并向特許人支付特許經營費用的經營活動"從以上規定可見,特許經營的核心就是指知識產權的持有者,將其經營資源按雙方的約定有償許可他人使用的情況。 也就是說特許經營應是許可人將商標、商號、專利、經營訣竅等的使用許可和經營指導等作為組合提供給加盟商的,并由此獲得加盟商支付的使用費,是一攬子服務。本案中,上海公司和被告并沒有將知識產權資源許可原告使用,二者之間是根據代理協議,原告銷售上海公司的成品服裝,且被告并未向原告收取任何形式的使用費。
    其次,《商業特許經營管理條例》第十一條規定:"從事特許經營活動,特許人和被特許人應當采用書面方式訂立特許經營合同。特許經營合同應包括下列主要內容:(四)經營指導、技術支持有及業務培訓等服務的具體內容和提供方式;第十四條:"特許人應向被特許人提供特許經營操作手冊,并按照約定的內容和方式為被特許人持續提供經營指導、技術支持、業務培訓等服務"。特許人向被特許人提供的不是產品而是經營方法、生產技術、以及為掌握上述方法與技術而進行的培訓,而原告與被告之間不存在教授原告生產技術、經營方法的培訓,不需要對原告持續地進行技術及經營支持。 
    最后,原告方認為加盟協議為特許經營合同屬于將特許經營與特約店、代理店、專賣店等概念理解混淆所致。與特許經營不同的是,特約店、代理店、專賣店是基于合同,就附有某一制造商商標的特定商品進行持續性地買入、再賣出,或者受其委托代為經銷該產品,原告從被告處進貨銷售的行為恰恰符合上述特征。在特約店、代理店、專賣店中,也有制造商對其進行指導、援助,但這只不過是生產商對其產品批發銷售的服務行為,正如被告承諾對原告的指導與幫助。因此,被告與原告的關系就是一級代理經銷商與二級代理經銷商的關系,而不屬于特許經營關系。
    二、即使本案加盟協議被認定為特許經營合同,那么未經備案并不影響合同的效力
    第一,國務院《商業特許經營管理條例》中并未規定特許經營合同必須經備案才能生效,且原被告所簽訂的加盟協議并不違反相關法律、行政法規的強制性規定,不存在合同法第五十二條規定的情形;第二,原被告之間所簽訂的加盟協議已經履行完畢,導致雙方合作終止的原因是原告拒絕續簽合同,其責任完全在原告方,與被告無關。
    綜上所述,原告的訴訟請求無事實與法律依據。請人民法院查明事實,依法判決。
                       
    法院判決:
    關于原、被告雙方所簽訂的加盟協議的性質及效力問題,本院認為,雖然被告方認為與原告所簽訂的加盟協議并非特許經營合同性質,而是區域代理銷售合同。但是通過雙方所簽訂合同的內容及被告在原告加盟后的經營活動中所給予的支持及指導不難看出,被告不但對商標的使用、店鋪裝修、櫥窗陳列等有嚴格的要求,還對原告進行過相應的指導,并且對原告的產品銷售相關信息,也采取統一的系統進行管理,對原告相關人員如何進行產品營銷和管理也進行了相應的培訓。上述內容基本符合特許經營的相關特征,本院依法確認加盟協議具有特許經營合同的性質。雖然上海公司未按《商業特許經營管理條例》的規定辦理備案,但是該條例并未規定特許經營合同必須經備案才能生效,因此,上海公司是否備案并不影響到本案合同的效力。該加盟協議是雙方當事人的真實意思表示,并不違反相關法律、行政法規的強制性規定,應當認定其合法有效。
協議履行完畢之后,雙方是否愿意繼續合作,應起決于雙方當事人的自愿,一方不得將自己的意志強加給對方。原告在協議到期后,不與被告續簽加盟協議,在此情況下,被告終止雙方的合作關系并無過錯。原告除要求退還履約保證金和訂貨保證金并承擔相應利息的請求,本院應予支持外,其他要求退貨和賠償損失請求,因超出雙方的約定,也無法律依據,本院不予支持。依據《中華人民共和國合同法》第四條、第四十四條、第九十八條、第一百一十二條之規定判決如下:
    一、被告應于本判決生效后十日內返還原告履約保證金5萬元及利息2600元,訂貨保證金5萬元及利息4500元。
    二、駁回原告其他訴訟請求。

    本案評析:
    一、法院將加盟協議認定為特許經營合同,從表面上看有其合理性,而事實上仍有待商榷。
    根據《商業特許經營管理辦法》,特許經營是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業(以下稱特許人),以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者(以下稱被特許人)使用,被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營,并向特許人支付特許經營費用的經營活動。根據上述定義,我們可以明確得出特許經營具有以下法律特征: 
  (一)具備特許人資格是特許人得以與被特許人(也稱加盟方)簽訂特許經營合同的前提。因此特許人必須是適格的,即享受獨立知識產權或有資格授權的企業。同時,特許經營的雙方當事人是相互獨立的法律主體,自負盈虧,自擔風險,不存在隸屬關系。 
  (二)特許經營的核心是特許權的授予。特許權是包括商標、商號、經營模式、服務標志、專利、商業秘密、經營訣竅等權利的知識產權性質的綜合性使用權。因此特許經營權的內容是特許經營合同的必備要素。 
  (三)特許經營要求被特許人與特許人對外具有共同的外部特征。也就是說特許經營合同中必須要有為達到"統一經營模式"目的而設定的條款。如:被特許人與特許人在品牌、質量、商標以及經營理念上實現高度統一性,在組織制度、經營模式、企業形象方面整齊劃一。 
  (四)被特許人必須向特許人支付相應的特許經營費用(也稱加盟費)。加盟費是被特許人獲取特許經營資格的對價,被特許人在交納該費用后即可直接享受他人成功的經營模式,因此,加盟金在法律性質上不同于預付款。 
因此,根據特許經營合同的四項基本要素來看,本案的加盟協議并不完全符合上述要素,筆者認為,加盟協議認定為代理銷售合同更符合其法律特征,筆者堅持自己的答辯觀點。
    二、法院關于未經備案的特許經營合同并非無效的觀點是正確的。雖然我國現行的法律對此問題并未明確規定,且最高人民法院也未對此問題作出相應的司法解釋,但北京市高級人民法院《關于審理商業許經營合同糾紛案件適用法律若干問題的指導意見》第七條規定:特許人應當自首次訂立特許經營合同之日起15日內依法向商務主管部門備案。特許人未及時向商務主管部門備案的,一般不影響特許經營合同的效力。筆者認為,北京高院的指導意見符合我國合同法的相關原則及規定,也不違背《商業特許經營管理辦法》的立法精神,該結論意見具有合法性與適用性。
編輯:婁華濤 張大尉--律師
 
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