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一起成功催款案的啟示

來源:同濟律師 發布時間:2013-4-2
 
案情簡介:
    2010年3月12日,煙臺市某鑄造機械公司與南京市某耐磨合金制造有限公司簽訂《機械產品加工定作合同》,合同約定,煙臺市某鑄造機械公司為南京市某耐磨合金制造有限公司進行定作、安裝V法設備。南京市某耐磨合金制造有限公司支付了部分款項后,余款30萬元經多次催要遲遲未付。2012年3月份煙臺市某鑄造機械公司起訴至煙臺市芝罘區法院,要求被告南京市某耐磨合金制造有限公司支付全部余款,并承擔利息損失。2012年12月芝罘區法院作出一審判決,判令被告支付余款30萬元并承擔逾期付款造成的利息損失。現判決已經生效。
    作為原告的代理律師,接手本案后,主要做了如下工作:
    1、完善訴前工作,審查訴訟時效。就上述案件而言,周一接受該案件材料后,審查發現該案件兩年訴訟時效于周四到期。因此,抓緊時間起草了一份催款通知,讓公司通過EMS快件發給對方,引起訴訟時效中斷。這樣有效保證了案件訴訟不存在訴訟時效的障礙。
    2、確定對我方有利的管轄法院。經分析合同等材料,發現該案件沒有約定發生爭議的管轄法院,故根據雙方簽訂的《機械產品加工定作合同》以及最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見規定,"加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外"。將管轄法院確定為原告方住所地煙臺市芝罘區法院,這樣將案件的管轄權由我方所在地管轄,省事省力,被告到我方所在地進行應訴,無疑增加了訴訟成本,并避免了他方訴訟,當地地方保護給我公司帶來的不利影響。 
    被告接到案件應訴通知書后,在規定的15天答辯期內提出管轄權異議,認為本案所涉及的合同雖然名稱為定作合同,但實際應為買賣合同,并非原告主張的承攬合同。因為買賣合同的標的物是物,應為具有定性產品性質,已經在市場上進行銷售的商品。本案訴爭的供貨明細中所約定的相關供貨設備均為一般種類物,屬于行業流通產品,并非定作合同中的特定物。
    法院最終駁回被告的管轄權異議。
    3、認真分析證據材料,對存在瑕疵的證據庭前予以完善。
就上述案件而言,審理的焦點問題是設備是否通過合格驗收,支付余款的條件是否成就。為主張付款條件已經成就,原告方提供了被告公司的技術負責人張某簽字的驗收合格報告。該驗收報告十分簡單。具體內容"初驗收報告    煙臺鑄造生產線達到初驗收合格。   經手人:張某。  2010年10月29日"。作為代理律師,審查該材料時,注意到該驗收報告無南京市某耐磨合金制造有限公司的公章,張某也并非該公司的法定代表人或股東。其他材料中也沒有找到張某的其他簽字。因此,訴訟之前,代理律師到被告公司住所地的社會保險機構調查了解了該公司的社保繳納情況,得知該單位繳納社會保險名單中有張某這個人。庭審中,被告代理人認為,該驗收報告僅有張某的簽字,無單位印鑒,因此該報告應理解為證人證言,我方有義務提供張某的具體情況并申請其出庭作證。作為原告代理人據理力爭,認為,該驗收報告并非證人證言,而是張某作為公司技術負責人,代表公司做出的職務行為。該驗收報告實際就是公司的真實意思表示。被告代理人又提出公司無張某這個人。我方代理人當庭講述了到社保了解的情況,并書面申請法院調查取證。法院休庭后,根據申請調取了相關證據,第二次庭審中被告代理人不得不承認張某為其公司技術負責人。法院最終認定驗收報告實際上為公司行為,并依法采納。
    筆者作為多年從事公司催款業務的專業律師,結合催款案件中可能存在的問題,歸納如下,希望企業能夠重視。
    1、送貨單上簽收的收貨人一定要準確。即你的貨物賣給誰,則由誰來簽收,不能說貨物賣給張三,在沒有證據表明李四為代收人情況下由李四來簽收,企業作為收貨方的話,一定要在送貨單上加蓋企業公章。這里說的收貨人指的是合同中約定貨物的接收主體或其指定的代理人。以買賣合同為例,甲乙二公司進行貨物買賣,合同約定甲方為賣方,乙方為買方,乙方收取甲方送貨后,一定要以乙方公司的名義在送貨單上加蓋乙方公章,實踐中容易犯的錯誤是,乙方公司往往并不在收貨單上加蓋公章,而只是委派乙方單位庫房中的員工在送貨單上簽收,這種情況很普遍,但是有風險:如果在催收貨款的訴訟中乙方否認自己收取過貨物,又否認送貨單上簽收的人系自己的員工,而乙方與該收貨員工又沒有經過勞動行政部門鑒證的勞動合同或者乙方未給該收貨員工繳納社會保險,則甲方將無法證明在送貨單上簽字的人系乙方員工,在沒有其它旁證的情況下,要為此承擔舉證不能的責任,而導致訴訟被駁回。
    2、委托專業律師運用律師函進行催款。律師催款函是律師事務所接受當事人的委托,向對方當事人發出的要求對方履行付款義務,而由律師事務所蓋章并代理律師簽名的函件。律師函一旦發出,對方當事人能夠感覺到律師已經完全介入案件催款,如果不再履行付款義務,律師就會依法向法院提起訴訟,從而產生壓力,引起公司領導層的重視。筆者多次成功的在訴訟之前,通過律師函催款,導致對方當事人及時付款,從而避免訴累。但作為代理律師,發出律師函后,應及時聯系對方,進行溝通,協商談判,不能敷衍了事。這樣才能取得好的效果。
    3、重視財產保全。筆者接觸的催收貨款案件當中,不少案件是在提起訴訟后,因原告采取訴訟保全措施,或凍結對方公司的賬戶,或查封有效資產,而致使被告主動找原告還款,或達成調解協議的。訴訟保全就是法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。財產保全能夠有效避免最后嬴了官司,卻拿不到錢的結果。當然,代理律師必須訴訟以前積極調查對方公司的資產情況,包括公司賬戶、不動產、其他有效資產。
    總之,隨著社會經濟的發展,企業經營當中不可避免的會出現對方公司欠款不還的情況。只要企業與律師及時溝通,通過各種手段及時催要,完全有可能及時回收欠款,避免損失,使企業獲得更大的發展。
    潘春剛律師聯系方式:0535-2979211、13361332277
編輯:潘春剛--律師
 
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